16.2 и 29.9

[megalight]

Внесение изменений в статью 16.2 КоАП России

Ольга Вячеславовна Евсеева, юрист практики таможенного права и внешнеторгового регулирования юридической компании «Пепеляев Групп»
Проблема привлечения к административной ответственности за нарушения таможенных правил – одна из наиболее актуальных и острых проблем при взаимодействии с таможенными органами. Ответственность за указанные правонарушения установлена главой 16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП России). Наиболее распространенными составами административных правонарушений, за которые таможенные органы привлекают к административной ответственности, на протяжении длительного времени остаются недекларирование (часть 1 статьи 16.2 КоАП России) и недостоверное декларирование товаров, в результате которого возникла неуплата таможенных платежей или занижение их размера (часть 2 статьи 16.2 КоАП России).

Субъектом ответственности по указанной статье может быть не только декларант, но и таможенный представитель, в случае если таможенная декларация была подана им на основании договора об оказании услуг по таможенному декларированию товаров. Такой подход таможенных органов по привлечению таможенных представителей к административной ответственности за указанные правонарушения в целом поддержан судебными органами. Вместе с тем, необходимо анализировать каждую ситуацию отдельно, с учетом конкретных обстоятельств дела об административном правонарушении.

На практике нередко встречаются ситуации, когда декларант после выпуска товаров самостоятельно обнаруживает излишки товаров, которые не были заявлены в декларации на товары, пересортицу товаров, либо выявляет факты заявления недостоверных сведений о товарах, например, сведений об их таможенной стоимости. Причины ошибок при таможенном декларировании, возникающих в результате человеческого фактора либо технического сбоя, могут быть разные. Вместе с тем, независимо от неумышленного характера этих ошибок и причин, послуживших их возникновению, обнаружение таможенными органами этих фактов в большинстве случаев имеет для компаний негативные последствия.

В таких ситуациях для легального нахождения товаров в обороте добросовестные участники внешнеэкономической деятельности готовы внести изменения в таможенные декларации и уплатить недостающие суммы таможенных платежей. Однако проблемой для них, а также таможенных представителей, является угроза применения жестких санкций в случае обращения в таможенный орган с целью корректировки сведений в декларации на товары. На практике таможенные органы при таких обстоятельствах привлекают данных лиц к административной ответственности по частям 1 и 2 статьи 16.2 КоАП РФ. Санкция предусматривает наказание юридических лиц в виде административного штрафа в размере:

от 100% до 200% стоимости товаров, явившихся предметами административного правонарушения, с их конфискацией либо без таковой (часть 1),
от 50% до 200% суммы подлежащих уплате таможенных платежей, с конфискацией товаров, явившихся предметами административного правонарушения, или без таковой (часть 2).
В результате таких действий таможенных органов импортеры, в целях исключения рисков привлечения к административной ответственности, скрывают установленные ими факты недекларирования либо недостоверного декларирования товаров, а государственный бюджет лишается денежных средств, которые могут быть уплачены в качестве таможенных платежей за указанные товары.

В рамках проводимой в соответствии с поручением Правительства Российской Федерации работой по реализации плана мероприятий («дорожная карта») «Совершенствование таможенного администрирования» бизнесом в 2012 году были подготовлены и направлены в Федеральную таможенную службу предложения по инвентаризации составов административных правонарушений за нарушения таможенных правил, предусмотренных главой 16 КоАП России. Ожидаемым результатом этих предложений было обеспечение соразмерности и адекватности наказания за совершенные правонарушения в зависимости от степени общественной опасности, экономического ущерба и последствий. Также были предложены изменения в статью 16.2 КоАП России, касающиеся освобождения от административной ответственности в случае самостоятельного выявления нарушений, допущенных при таможенном декларировании товаров. При этом такие изменения касались как части 1, так и части 2 статьи 16.2 КоАП России.

В ноябре 2013 года Федеральной таможенной службой подготовлен законопроект, которым предлагается дополнить примечание к статье 16.2 КоАП России относительно освобождения от административной ответственности при указанных выше обстоятельствах. Однако этот законопроект предусматривает освобождение декларанта либо таможенного представителя от административной ответственности только по части 2 статьи 16.2 КоАП России, диспозиция которой не охватывает факты выявленных излишков и пересортицы товаров. Кроме того, включенные в него условия освобождения от административной ответственности вызывают сомнения в обоснованности требований по их соблюдению.

В настоящее время после длительного обсуждения подготовленный ФТС России проект Федерального закона «О внесении изменений в статьи 16.2 и 29.9. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» внесен в Госдуму Правительством Российской Федерации.

Указанным законопроектом предлагается освободить лицо от административной ответственности по части 2 статьи 16.2 КоАП России при соблюдении в совокупности следующих условий:

«таможенный орган не выявил административное правонарушение в соответствии с законодательством об административных правонарушениях, предметом по которому являются товары, указанные в обращении;
таможенный орган не уведомил декларанта, таможенного представителя либо лицо, обладающее полномочиями в отношении товаров после их выпуска, или его представителя о проведении таможенного контроля после выпуска товаров, если такое уведомление предусмотрено таможенным законодательством Таможенного союза и (или) законодательством Российской Федерации о таможенном деле, либо не начал его проведения без уведомления, когда такого уведомления не требуется;
у декларанта, таможенного представителя отсутствует задолженность по уплате таможенных пошлин, налогов, пени, не оплаченная после истечения сроков, установленных требованием об уплате таможенных платежей».
Исходя из первого условия, оно однозначно связано именно с теми товарами, в отношении которых совершено административное правонарушение. В связи с этим, его наличие понятно и применимо, поскольку обосновывается обеспечением добросовестности декларанта и таможенного представителя, гарантией того, что их обращение о внесении изменений в таможенную декларацию не направлено на избежание от привлечения к административной ответственности в связи с имеющимися нарушениями таможенного законодательства в отношении конкретных товаров.

Относительно второго условия - вероятно, исполнитель законопроекта предполагал, что проведение таможенного контроля после выпуска товаров также должно быть связано с этими товарами. Однако в законопроекте это не указано.

Практика показывает, что отсутствие таких сведений в предлагаемой редакции законопроекта в случае его принятия может толковаться таможенными органами не в пользу декларантов и таможенных представителей, обратившихся добровольно с целью корректировки декларации на товары. Поэтому в целях предупреждения разного толкования законодательства таможенными органами и компаниями, заинтересованными в добровольном устранении нарушений, допущенных при таможенном декларировании товаров, представляется необходимым внести уточнение во второе условие, соблюдение которого позволит не привлекать лиц к административной ответственности. В этом случае требование к соблюдению этого условия также может быть обоснованным.

Наличие последнего условия однозначно указывает на то, что оно не имеет отношение к товарам, рассматриваемым в качестве предмета правонарушения. Третье условие направлено на то, чтобы обязать лиц уплатить таможенные платежи в отношении других товаров, несмотря на то, что компания может быть не согласна с действиями таможни по выставлению такого требования и вправе обжаловать его в установленном законом порядке. При этом суд может приостановить действие требования об уплате таможенных платежей, в связи с чем компания имеет законное право не исполнять указанное требование таможни в установленный в нем срок.

В соответствии с положениями КоАП России предметами административного правонарушения могут быть только товары, в отношении которых совершено данное правонарушение. Исходя из этого, неуплата таможенных платежей в отношении товаров, не являющихся предметом по делу, по которому рассматривается вопрос об освобождении от административной ответственности в связи с самостоятельным выявлением нарушений, допущенных при таможенном декларировании других товаров, не должна рассматриваться в качестве основания наличия либо отсутствия состава правонарушения по этому делу.

При этом нельзя исключать то обстоятельство, что в отношении товаров, по которым выставлено требование об уплате таможенных платежей, могут быть возбуждены другие дела об административных правонарушениях также по части 2 статьи 16.2 КоАП России.

Таким образом, ФТС России, подготовив указанный выше законопроект, с одной стороны, пошла навстречу бизнесу, выполняя поручение Правительства РФ, и предоставила возможность добросовестным компаниям исправить ошибку, допущенную при таможенном декларировании. С другой стороны, создала препятствие для реализации этой возможности.

Целями внесения изменений в статью 16.2. КоАП России являлись легализация ввезенных товаров без применения санкций к компаниям, самостоятельно обратившимся для устранения нарушений, а также дополнительные поступления таможенных платежей в государственный бюджет в связи с указанными действиями компаний. В связи с этим, если законопроект будет принят в том виде, в котором он представлен Правительством РФ в Госдуму, цели, на которые была направлена его разработка, могут не дать ожидаемых результатов.

[megalight]

Федеральный закон «Проект федерального закона "О внесении изменений в главу 16, статьи 23.1, 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях"»

[megalight]

Грядут законодательные изменения в отношении незаконного перемещения через таможенную границу Таможенного союза товаров и (или) транспортных средств международной перевозки. Проект Федерального закона «О внесении изменений в главу 16, статьи 23.1, 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» сейчас проходит процедуру общественного обсуждения. Чего ждать от нововведений, специально для ****** рассказала эксперт в области таможенного права Галина Рожко.



– Изменения в главу 16 КоАП нужны были уже очень давно, в основном это связано с тем, что Таможенный кодекс Таможенного союза и КоАП РФ не очень сочетаются. Поэтому движения в этом направлении необходимы. Ждать же от данных изменений следует перелома судебной практики, новых судебных решений, массы новых методических рекомендаций, разъяснений, писем ФТС по расследованию соответствующих дел. Путаницы, то есть.

- А без путаницы никак нельзя? Поправки разрабатывались ведь не вдруг, что именно в этом документе неоднозначного?

– Данный законопроект стал причиной жёстких дискуссий довольно давно. Например, в отношении примечания к ст. 16.2. возникли "пожелания" о распространении данного примечания не только на случаи после выпуска товаров, но и до. Также возникли разногласия в отношении подхода, в соответствии с которым определён этот предел – 1 % от суммы. В итоге оставлена версия, к которой пришли, во многом благодаря массированной атаке со стороны экспертов, про 1 % вот убрали.

По части 3 этой ст. 16.2 (если заявление недостоверных сведений привело к несоблюдению запретов и ограничений) снижен нижний предел ответственности со 100 до 50 тыс. Либерализация ответственности? Формально – да, но, на мой взгляд, только формально. Ещё меньше переживать станут. Не вижу существенных изменений в лучшую сторону благодаря этой поправке. Да и в целом какая-то игра со штрафами, как колоду карт помешали - что-то снизили, что-то повысили. Реальный эффект лично для меня не очевиден.

Ну и ещё в отношении примечания к ст. 16.2. В связи с тем, что законопроект предполагает сопутствующее внесение изменений в статью 29.9 КоАП РФ («Виды постановлений и определений по делу об административном правонарушении»), а не в статью 24.5 («Обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении»), то данная норма фактически будет дублировать уже имеющееся в кодексе такое обстоятельство освобождения от административной ответственности, как малозначительность (ст. 2.9 КоАП РФ).

– А какие-то положительные стороны можно выделить?

Ну, например, история с составами правонарушений по ст. 16.2.3. и 16.3. Слава богу, убрали деление на нетарифное и не нетарифное, это, безусловно, плюс. Таким образом устраняются бесконечные проблемы при квалификации правонарушений из-за путаницы в понятийном аппарате в законодательстве ТС и РФ. Теперь из двух частей сделали единую.

Но путаница-то в том самом аппарате осталась, поэтому нынешний вид статьи тоже не очень хорош: из самих НПА не всегда можно с точностью сделать вывод о том, что они изданы в целях защиты национальных интересов. К тому же в законодательстве ТС есть определение того, что такое НПА, изданные в целях защиты национальных интересов и как они принимаются. Наше санкционное эмбарго, например, сюда бы не подошло. И что? Ввозить нельзя, но ответственности так не придумали? Ну, так оно и есть сейчас, а новая редакция это, видимо, не изменит...

Кроме того, есть случаи, когда к одному и тому же товару есть и национальный запрет (ограничение), и по законам ТС. До этого всё было ясно - применять нормы ТС как вышестоящие, то есть некоторые несоблюдения ограничений по национальному законодательству выпали из-под административной ответственности, что неплохо. А сейчас что получится? Не дай бог, в каком-нибудь национальном законе какая-то дополнительная бумажка нужна. И не важно, что лицензия по законодательству ТК ТС есть, всё – административное правонарушение. Но это тема такая, специфическая, её нужно, конечно, с примерами и подробно разбирать.

[Харон]

"Государственная дума приняла во вторник в первом чтении правительственный проект поправок в КоАП РФ, предусматривающий отмену административной ответственности в случае самостоятельного выявления нарушений при таможенном декларировании товаров, сообщается в материалах ГД
В настоящее время в соответствии с КоАП случаи добровольного сообщения о заявлении в таможенной декларации недостоверных сведений о товарах рассматриваются таможенными органами лишь в качестве обстоятельств, смягчающих административную ответственность, и учитываются при назначении наказания лицу.
Законопроектом примечание к статье 16.2 кодекса дополняется нормой, в соответствии с которой декларант либо таможенный представитель освобождаются от административной ответственности, предусмотренной частью 2 данной статьи, в случае самостоятельного выявления после выпуска товаров нарушений, допущенных при таможенном декларировании товаров, при выполнении ряда условий. Этими условиями являются: отсутствие выявленных административных правонарушений, предметом по которым являются товары, указанные в обращении; отсутствие задолженности по уплате таможенных платежей; в отношении таких товаров не проводятся проверочные мероприятия; сумма неуплаченных таможенных платежей в отношении товаров составляет не более 1% от суммы уплаченных таможенных платежей в течение 12 месяцев, предшествовавших дню обращения в таможенный орган.
Также предусматривается внести поправки в часть 1.1 статьи 29.9 КоАП, касающиеся процессуального закрепления возможности принятия должностными лицами органов ФТС решения об освобождении от административной ответственности в виде вынесения постановления о прекращении производства по делу об административном правонарушении в соответствии с примечанием к статье 16.2."(с)

[megalight]

На заседании Координационного совета по оптимизации перемещения внешнеторговых грузопотоков (КС) при Комитете Госдумы по транспорту 20 ноября обсудили проект Федерального закона № 611997 «О внесении изменений в статьи 16.2 и 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», принятый в первом чтении 18 ноября 2014 года.

«Два года назад Министерство Юстиции подготовило справку, согласно которой действующая редакция главы 16 КоАП РФ в полной мере соответствует международному законодательству и не требует никаких изменений. Тот факт, что сегодня и правительство, и ФТС России убеждены в необходимости изменений – очень серьёзный шаг, который мы сделали здесь, в Думе, пробив эту брешь», – сказал Юрий Азаров, генеральный директор Московской ТПП.

В настоящее время Таможенный кодекс Таможенного союза предусматривает возможность внести изменения в декларацию на товары (ДТ) после их выпуска, однако даже добровольное признание участником ВЭД своей ошибки в данном случае российское законодательство об административных правонарушениях рассматривает как повод для возбуждения дела с последующим привлечением к административной ответственности. По словам экспертов, действующее административное законодательство препятствует в полной мере реализации прав, предусмотренных ТК ТС. На устранение именно такого противоречия и направлены вносимые законопроектом поправки.

Однако сопредседатель Комитета Ассоциации европейского бизнеса по транспорту и таможне (АЕБ) Сергей Гусев считает, что не все тонкости учтены.

«Несмотря на то, что концептуально подходы ФТС и бизнес-сообщества в этом вопросе на сегодняшний день совпадают, так как ориентируются, в том числе, на положения Киотской конвенции, принятый в предложенной редакции законопроект не достигнет в полной мере тех целей, на достижение которых он направлен», - отметил он.

Обсуждаемый проект, по словам Сергея Гусева, относится не ко всей статье 16.2 КоАП РФ, а только ко второй её части, то есть к случаям заявления при таможенном декларировании недостоверных сведений о товарах, если данные сведения послужили или могли послужить основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера. При этом недекларирование по установленной форме товаров, подлежащих таможенному декларированию, не удостоилось аналогичной поправки, что, с точки зрения экспертов, в корне неверно, ведь именно это в подавляющем большинстве случаев приводит к необходимости корректировки заявленных в ДТ сведений и возбуждению дел об АП.

Камнем преткновения продолжают оставаться и условия, позволяющие освободить участника ВЭД от ответственности. По мнению АЕБ, предложенные условия создают необоснованные препятствия к практической реализации предлагаемой нормы. Так, категорический протест вызывает то, что участники ВЭД, у которых отсутствует та или иная задолженность по таможенным платежам, не будут освобождены от ответственности. ФТС на Едином портале прокомментировала это следующим образом: «Законопроект ориентирован на законопослушных участников ВЭД, что предполагает отсутствие у них задолженности по уплате таможенных пошлин, налогов перед федеральным бюджетом. Неуплата или неполная уплата таможенных пошлин, налогов в установленные сроки участниками ВЭД влечет возникновение задолженности по уплате таможенных пошлин, налогов, что свидетельствует о несоблюдении таможенного законодательства Таможенного союза, и, как следствие, наносит ущерб федеральному бюджету».

Сергей Гусев с сожалением констатирует, что подход у ФТС совсем иной, так как таможенное ведомство рассматривает нововведение в качестве послабления с целью ограничить, уменьшить количество участников ВЭД, которые смогут воспользоваться подобной «льготой». Однако и специалисты в области административного права, и эксперты КС в один голос утверждают: «юридическая конструкция, при которой действие нормы ставится в зависимость от исполнения обязанностей, никак не связанных с данной нормой, противоречит основным принципам административного законодательства и создаёт необоснованные препятствия в реализации предусмотренных законом прав».

Отметим, что в связи с изменением статьи 16 законопроект предполагает сопутствующее внесение изменений и в статью 29.9 КоАП РФ «Виды постановлений и определений по делу об административном правонарушении». Ввиду того, что предлагаемая поправка по сути будет дублировать уже имеющееся в кодексе такое обстоятельство освобождения от административной ответственности, как малозначительность, «******» поинтересовался у представителя АЕБ, не стоял ли вопрос о более кардинальных изменениях КоАП в этой части. Например, о признании «явки с повинной» участника ВЭД в качестве обстоятельства, исключающего производство по делу, ведь это позволило бы вовсе не возбуждать дела, заведомо обречённые на прекращение. Ответ Сергея Гусева не был лишён доли скепсиса.

«Если даже ныне существующая конструкция вызывала крайне негативную реакцию ФТС до самого последнего времени, то такой подход совсем радикален для ФТС. Да, он имеет право на существование, но это уже, возможно, следующий шаг», - считает он.

Отметим, что в настоящее время членами Координационного совета продолжает вестись экспертная работа над более обширными поправками в главу 16 КоАП РФ, включая участие в публичном обсуждении проекта Федерального закона «О внесении изменений в главу 16, статьи 23.3, 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», разработанного ФТС России во исполнение пункта 71 Дорожной карты Правительства РФ «О совершенствовании таможенного администрирования» и опубликованного на Едином портале размещения информации о разработке федеральными органами исполнительной власти проектов нормативных правовых актов. Об этом «******» обязательно расскажет в рамках отдельного материала.

[Волков Алексей]

В рамках рассмотрения Госдумой во втором чтении законопроекта 611997, ответственный комитет ГД 14.01.2015 принял решение "Рекомендовать Государственной Думе принять во втором чтении проект федерального закона № 611997-6 «О внесении изменений в статьи 16.2 и 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»".
Ориентировочная дата рассмотрения законопроекта ГД - 28.01.2015.
Подробности и документы: http://asozd2.duma.gov.ru/main.nsf/%...nt&RN=611997-6

[megalight]

Трудности работы над ошибками после выпуска товара

http://xn--b1ae2adf4f.xn--p1ai/analy...ka-tovapa.html

[megalight]

Штраф ниже низшего
http://www.tks.ru/forum/showpost.php...postcount=1176

[megalight]

Вступил в силу закон, освобождающий декларанта от ответственности при самостоятельном выявлении нарушений таможенного декларирования

24 февраля 2015 года вступил в силу Федеральный закон от 12 февраля 2015 года № 17-ФЗ «О внесении изменений в статьи 16.2 и 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях».

В соответствии с Законом у декларантов и (или) таможенных представителей появится возможность избежать привлечения к административной ответственности за недостоверное декларирование (ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ), если они своевременно обратятся в таможенный орган, который выпустил товар, для внесения изменений в таможенную декларацию.

Лицо не будет привлекаться к ответственности за такое правонарушение, если соблюдены в совокупности следующие условия. Во-первых, таможенный орган не выявил административное правонарушение, предметом которого являются товары, названные в обращении. Во-вторых, он не уведомил декларанта (таможенного представителя) либо иное лицо, обладающее полномочиями в отношении товаров после их выпуска, или представителя последнего о проведении таможенного контроля либо не начал осуществлять этот контроль без уведомления, если оно не требуется. В-третьих, у декларанта (таможенного представителя) отсутствует задолженность по уплате пошлин, налогов, пеней, не оплаченная после истечения сроков, которые установлены требованием об уплате таможенных платежей.

Пресс-служба СТУ