Меры нетарифного регулирования при Реимпорте

[tnved]

Добрый день!
Ситуация: Обратно ввозится товар - модуль для мониторинга автотраспорта с помощью GPS, ранее вывезенный под таможенной процедурой экспорт. Модуль не работает, поэтому Покупатель отправил товар на гарантийный ремонт российскому производителю.
Оформление: подается ДТ под таможенной процедурой Реимпорт. Таможенный инспектор запрашивает заключение (разрешение) на ввоз РЭС и ВЧУ, а так же заключение (разрешение) по шифрованию.
Вопрос: на сколько обоснованно данное требование? В п.1 ст. 292 ТК ТС указано, что при Реимпорте меры нетарифного регулирования не применяются.

[Чучмек]

Да всё просто. Лицензирование ввоза РЭС/ВЧУ и "шифровалок" - это не "меры нетарифного регулирования". Потому что они - не "экономического характера".

[пенсионер]

Да всё просто. Лицензирование ввоза РЭС/ВЧУ и "шифровалок" - это не "меры нетарифного регулирования". Потому что они - не "экономического характера".

Самое смешное, что если не рассуждать что такое " нетарифное регулирование", то есть не пытаться самому определить ( ибо это не правовой подход ) носит та или иная мера экономический или неэкономический характер, а тупо смотреть

http://www.tsouz.ru/db/entr/Pages/default.aspx, то и раздел называется " Нетарифное регулирование и Единый перечень и вся нормативная база на основании которого он был принят свидетельствует о том, что все что есть в Едином перечне это нетарифное регулирование.
В этом вопросе уже 25 лет путаница, ВАС РФ давал разъяснения до ТС и указывал что характер меры надо смотреть в том или ином НПА которым эта мера введена. Однако сейчас надо смотреть НПА ТС. И что мы там видим ? Только то что я сказал.

А это нельзя обсудить ? РАЗДЕЛ 2.16 Единого перечня
4. Не требуется получения лицензии или заключения (разрешительного документа):
........
на ввоз РЭС и (или) ВЧУ, предназначенных для ремонта или установки на воздушные, морские, речные суда и на другие технические средства, изготовляемые на таможенной территории Таможенного союза, без права их эксплуатации (применения, использования) на таможенной территории Таможенного союза и подлежащих обратному вывозу с таможенной территории Таможенного союза в составе товаров, полученных по результатам изготовления или после ремонта РЭС и (или) ВЧУ;

......
Или получать разрешение Роскомнадзора, так как товар ввозиться в процедуру отличную от импорта

2. Из раздела 2.19
8. Не требуется получения лицензий:
а) при ввозе и вывозе шифровальных средств для осуществления ремонта или замены в соответствии с обязательствами по договору (контракту, соглашению);
То есть на основании заключения ( разрешения ). Возможно этот подход можно распространить и на
товары где нужна нотификация, а не лицензия. Можно попробовать.

[tnved]

Да всё просто. Лицензирование ввоза РЭС/ВЧУ и "шифровалок" - это не "меры нетарифного регулирования". Потому что они - не "экономического характера".

Тогда объясните мне почему документ таможенного союза, регламентирующий лицензирование ввоза РЭС/ВЧУ и шифровального, назвается "Решение Межгоссовета ЕврАзЭС (высшего органа таможенного союза) на уровне глав государств № 19 от 27 ноября 2009 года
О едином нетарифном регулировании таможенного союза Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации" ?

[Чучмек]

...
В этом вопросе уже 25 лет путаница...

эт точно...

[Чучмек]

Тогда объясните мне почему документ таможенного союза, регламентирующий лицензирование ввоза РЭС/ВЧУ и шифровального, назвается "Решение Межгоссовета ЕврАзЭС (высшего органа таможенного союза) на уровне глав государств № 19 от 27 ноября 2009 года
О едином нетарифном регулировании таможенного союза Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации" ?

Потому что так назвали. См. ответ пенсионера выше.

[tnved]

Получается законодатель вводит нас в заблуждение?

А есть ли какие-нибудь документы разъясняющие понятие меры нетарифного регулирования, за исключением п. 1.17 ст. 4 ТК ТС?

[Чучмек]

Получается законодатель вводит нас в заблуждение?

А есть ли какие-нибудь документы разъясняющие понятие меры нетарифного регулирования, за исключением п. 1.17 ст. 4 ТК ТС?

Да "законодатель" сам ни черта понять не может, чего понаписал...


нет.

[пенсионер]

Тогда объясните мне почему документ таможенного союза, регламентирующий лицензирование ввоза РЭС/ВЧУ и шифровального, назвается "Решение Межгоссовета ЕврАзЭС (высшего органа таможенного союза) на уровне глав государств № 19 от 27 ноября 2009 года
О едином нетарифном регулировании таможенного союза Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации" ?

Я как то для суда недавно наваял еще более " убедительно", но бесполезно, да и Вам непоможет :

........

В соответствии с п. п. 17 п. 1 ст. 4 ТК ТС меры нетарифного регулирования- комплекс мер регулирования внешней торговли товарами, осуществляемых путем введения количественных и иных запретов и ограничений экономического характера, которые установлены международными договорами-членом таможенного союза, решениями Комиссии таможенного союза и нормативными правовыми актами государств-членов таможенного союза, изданными в соответствии с международными договорами государств-членов таможенного союза

Единый перечень товаров, к которым применяются запреты или ограничения на ввоз или вывоз государствами - членами Таможенного союза в рамках Евразийского экономического сообщества в торговле с третьими странами (на который ссылается таможня в Постановлении по делу, далее Единый перечень) утвержден Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 16 августа 2012 г. N 134 «О нормативных правовых актах в области НЕТАРИФНОГО регулирования» (Приложение 1).
То есть уже самое название документа указывает, что лицензии, оформляемые в целях соблюдения всех запретов и ограничений, установленных Единым перечнем, являются мерами нетарифного регулирования.

Данное Решение и Единый перечень опубликовано на официальном сайте Евразийской экономической комиссии в разделе «Нетарифное регулирование» (скриншот страниц сайта прилагается, Приложение 2).

Пунктом 6 решения Межгосударственного Совета Евразийского экономического сообщества от 27.11.2009 N 15 установлено, что официальным источником опубликования решений и материалов органов таможенного союза является Интернет-сайт Комиссии таможенного союза. Адрес официального Интернет-сайта Комиссии таможенного союза - www.tsouz.ru (одобрен решением комиссии от 25.06.2009 N 62).

Так же в этом разделе в подразделе «Нормативно-правовая база в части нетарифного регулирования» опубликованы следующие международные договора и соглашения в части нетарифного регулирования на основании которых был издан Единый перечень (скриншот страницы сайта прилагается, Приложение 3).

В соответствии с ст. 11 Договора Таможенном союзе и Едином экономическом пространстве от 26 февраля 1999 года (Приложение 4) Стороны устанавливают единый порядок регулирования внешнеторговой деятельности.
В соответствии с ст. 12 данного Договора единый порядок регулирования внешнеторговой деятельности и принятия согласованных решений по его синхронному изменению и дополнению включает следующие области:
1) тарифное регулирование внешнеторговой деятельности;
2) нетарифные меры регулирования в торговле с третьими странами;
3) установление торгового режима в отношениях с третьими странами;
4) косвенное налогообложение внешнеторговых операций с
третьими странами;
5) валютное регулирование внешнеторговых операций.
Таким образом, иных мер регулирования внешнеторговой деятельности в таможенном союзе не предусмотрено.
В соответствии с ст. 14 данного Договора Стороны соблюдают единый порядок применения мер нетарифного регулирования в торговле с третьими странами и в этих целях применяют в полном объеме Соглашение о единых мерах нетарифного регулирования при формировании Таможенного союза.
Пунктом 1 ст. 2 («Применение единых мер нетарифного регулирования») Соглашения о единых мерах нетарифного регулирования в отношении третьих стран от 25 января 2008 года (Приложение 5) установлено что в отношении торговли с третьими странами на единой таможенной территории применяются единые меры нетарифного регулирования на основе принципов, изложенных в статьях 3-6 и 9 настоящего Соглашения.
В соответствии с ст. 2 и ст. 5 («Лицензирование в сфере внешней торговли товарами») данного Соглашения лицензирование в сфере внешней торговли товарами устанавливается в случаях реализация разрешительного порядка экспорта и (или) импорта отдельных видов товаров, которые могут оказать неблагоприятное воздействие на безопасность государства, жизнь или здоровье граждан, имущество физических или юридических лиц, государственное или муниципальное имущество, окружающую среду, жизнь или здоровье животных и растений ( п.п. 2 п.1 ст .5 ), а основанием для экспорта и (или) импорта отдельных видов товаров в случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, является лицензия, выдаваемая уполномоченным государственным органом исполнительной власти (п. 2 ст. 5)
В соответствии с ст. 9 данного Соглашения решения о применении мер нетарифного регулирования в отношении ввоза товаров на единую таможенную территорию и (или) вывоза их с этой территории принимаются Комиссией таможенного союза, учрежденной Договором о Комиссии таможенного союза от 6 октября 2007 года (далее - Комиссия).
Соглашением о правилах лицензирования в сфере внешней торговли товарами от 25 января 2008 года ( Приложение 6 ) установлено, что Стороны в целях реализации выше указанного Соглашения о единых мерах нетарифного регулирования в отношении третьих стран от 25 января 2008 года согласились, что настоящее Соглашение определяет порядок выдачи лицензий и разрешений на экспорт и (или) импорт товаров, включенных в единый перечень товаров, к которым применяются запреты или ограничения на ввоз или вывоз государствами – участниками таможенного союза в рамках Евразийского экономического сообщества в торговле с третьими странами (ст. 1).
Из вышеприведенных нормативных положений рассматриваемых в нормативном единстве следует, что лицензирование товаров включенных в Единый перечень на который ссылается таможня в Постановлении по делу (включая лицензии по разделу 2.16 Единого перечня) в силу выше указанных международных договоров и соглашений и решения комиссии таможенного союза относятся к мерам нетарифного регулирования.

[пенсионер]

1 В силу п.1 и п. 4 ст.13 АПК РФ, ст.3 ТК ТС, п. 2 ст. 4 Закона «О таможенном регулировании в Российской Федерации» , п.4 ст.15 Конституции Российской Федерации, п. 1 и п. 3 ст.5 Закона «О международных договорах Российской Федерации», ст.12 Закона «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», международные договора Российской Федерации являются составной частью правовой системы Российской Федерации и действуют непосредственно.
Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены национальным законодательством, применяются правила международного договора.
Однако национальное законодательство не опровергает, а подтверждает приведенные выше выводы.
Основы государственного регулирования внешнеторговой деятельности определяются Федеральным законом от 08.12.2003 N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" (далее - Федеральный закон N 164-ФЗ, Приложение 7).

Нетарифное регулирование - метод государственного регулирования внешней торговли товарами, осуществляемый путем введения количественных ограничений и иных запретов и ограничений экономического характера (пункт 17 статьи 2 названного Закона).

В силу статьи 20 Федерального закона N 164-ФЗ, нетарифное регулирование внешней торговли товарами может осуществляться только в случаях, предусмотренных статьями 21 - 24, 26, 27 настоящего Федерального закона, при соблюдении указанных в них требований.

В соответствии со статьей 20 и пункта 4 части 1 статьи 24 Федерального закона N 164-ФЗ лицензирование устанавливается (кроме прочего) в случаях выполнения Российской Федерацией международных обязательств .

Таким образом, в силу ст. 24 Федерального закона N 164-ФЗ лицензирование отнесено к мерам нетарифного регулирования.

Кроме того полученная лицензия (графа 13, Приложение 17 к заявлению) разрешает ввоз товара в количестве 3 штуки, что дополнительно доказывает что данная лицензия является мерой нетарифного регулирования, так в соответствии с. п. 17 п. 1 ст. 4 ТК ТС «меры нетарифного регулирования - комплекс мер регулирования внешней торговли товарами, осуществляемых в том числе путем введения количественных ограничений».

Следовательно, принимая во внимание, что:
- лицензирование товаров включенных в Единый перечень, отнесено в силу нормативно правовых актов Таможенного союза и в силу Федерального закона N 164-ФЗ к мерам нетарифного регулирования;
- диспозиция части 1 ст. 16.3 КоАП не предусматривает административную ответственность за несоблюдение мер нетарифного регулирования;

Отсутствие рассматриваемой лицензии не образует объективную сторону правонарушения предусмотренного частью 1 статьи 16.3 КоАП РФ.

Данный вывод соответствует позиции ВАС РФ в Определении от 27 сентября 2012 г. N ВАС-11841/12 (Приложение 8).