|
Гость
|
Re:Re:Re:Re:Что значит фраза "Правильность внесения информации"??? (-)
В связи с вступлением в силу с 01/01/2004г. нового Таможенного Кодекса Российской Федерации (далее ТК) многие положения, ранее действующего таможенного законодательства претерпели существенные изменения. Промежуток времени действия нового ТК весьма незначителен, многие нормативные правовые акты в области таможенного законодательства пока еще не разработаны или не имеют какой-либо достаточной практики применения, поэтому оценить все плюсы и минусы произошедших изменений не представляется возможным (тем более в рамках небольшой журнальной статьи), однако есть некоторые вопросы, которые, по мнению автора, нуждаются в обсуждении, поскольку затрагивают интересы достаточно большого круга участников внешнеэкономической деятельности и специалистов, работающих в области таможенного дела.
С начала 90-х годов прошлого столетия государство утратило монополию во внешнеторговой деятельности. Таможенные органы были вынуждены искать пути интенсификации своей работы, поскольку количество игроков на рынке внешнеэкономической деятельности (ВЭД) возросло многократно, при этом сохраняя возложенные на них государством фискальные и правоохранительные обязанности. Следует учесть, что процесс регулирования государством правил игры на этом рынке путем постоянного изменения действующего таможенного законодательства в конце 90-х годов привел к колоссальному росту количества документов, регулирующих отношения всех участников ВЭД. Счет шел на тысячи, причем были нередки случаи, когда эти документы взаимоисключали друг друга. Если в начале 90-х годов декларирование товаров (для простоты восприятия будем считать, что под декларированием товаров понимаются все действия таможни, начиная от принятия грузовой таможенной декларации и заканчивая выпуском товара) могло занимать несколько часов (а если при этом не производился таможенный досмотр товара – то и значительно меньше) то к концу девяностых годов и, особенно в начале нынешнего века, этот процесс стал поистине многодневным. И государство и участников ВЭД такое положение вещей никак не могло устраивать, необходимость перемен становилась все очевиднее для обеих сторон.
Отметим, что в начале 90-х годов появилась новая категория лиц, которые фактически являлись посредниками между непосредственными участниками ВЭД и таможней – таможенные брокеры (далее – брокеры). В рамках прежнего законодательства брокер от своего имени декларировал товары, перемещаемые участником ВЭД, и нес ответственность за свои действия так же как, если бы он сам перемещал данные товары через таможенную границу. При этом расходы на приобретение лицензии, позволяющей юридическому лицу выступать в качестве брокера, были необременительны даже для некрупных компаний – более того, такая деятельность как раз и была уделом небольших компаний, если не принимать в расчет дочернее государственное унитарное предприятие ДГУП «РОСТЭК», созданное при Государственном Таможенном Комитете (ГТК) России, которое имело широкую филиальную сеть на территории всей страны.
Коренным образом ситуация изменилась с принятием весной минувшего года нового Таможенного Кодекса. В соответствии с новым законом, деятельность лиц в области таможенного дела (а помимо таможенных брокеров в круг этих лиц входят владельцы складов временного хранения, владельца таможенных складов и таможенные перевозчики) больше не требовала получения лицензии. Таким образом, вроде бы, налицо были все признаки явной либерализации, проявленной государством – отказавшись от разрешительно порядка, оно ограничилось уведомительным порядком. Иными словами, любое юридическое лицо, желающее осуществлять вышеупомянутые виды деятельности, могло подать заявку в ГТК и, при соответствии организации определенным законодателем требованиям, ГТК должен был включить данную организацию в соответствующий Реестр. Однако здесь и возникла самая главная проблема для претендентов, о которой начали говорить еще до принятия Таможенного Кодекса Государственной Думой. Вполне обоснованную тревогу таможенных брокеров вызвали два критерия соответствия званию претендента на право продолжить свою деятельность в прежнем качестве с 01/01/2004г. Во-первых, претендент должен был заключить договор страхования ответственности по возможно причиненному своему клиенту ущербу. Страховая сумма договора должна быть не менее 20 миллионов рублей. Во-вторых, условием включения в Реестр таможенных брокеров (представителей) было поставлено обеспечение уплаты таможенных платежей. Размер этого обеспечения, установленный законодателем, должен составлять не менее 50 миллионов рублей. Остальные условия включения организации в Реестр были достаточно легко выполнимы и не требовали практически никаких финансовых затрат.
Для подавляющего большинства действовавших в прошлом году таможенных брокеров оба вышеуказанных условия фактически означали реальную угрозу закрытия. Мы не будем рассматривать правомерность установления законодателем данных условий, хотя у автора они вызывают недоумение. Представляется неясным, почему ущерб, который таможенный брокер может нанести своему клиенту, выражается суммой в 20 миллионов рублей (свыше 700 тысяч долларов)? В подавляющем большинстве случаев брокер не подает одновременно в таможенный орган такое количество деклараций, суммарная стоимость товаров по которым составляла бы эту сумму или хотя бы была с ней сопоставима, соответственно, в любой произвольно взятый промежуток времени суммарные обязательства брокера перед всеми клиентами существенно меньше указанной суммы. Даже если по вине брокера все грузы для клиентов будут утрачены (что, в принципе, представить возможно лишь теоретически), то суммарный ущерб, нанесенный нерадивым брокером всем своим клиентам, никогда не будет настолько велик. Стоит также упомянуть и то, что отношения «участник ВЭД – таможенный брокер» следует рассматривать как коммерческие отношений двух организаций, направленных на извлечение прибыли, ведь ни тот, ни другой благотворительной деятельностью не занимается. Поскольку законодатель (и далее мы это рассмотрим подробнее) ни в коей мере не лишает участника ВЭД выступить самостоятельно во взаимоотношениях с таможней, вполне справедливо полагать, что воспользовавшись услугами коммерческой посреднической структуры (а по новому ТК таможенный брокер все действия производит не от собственного имени, а от имени своего клиента – и это, как выяснится в дальнейшем, весьма существенно!) участник ВЭД несет определенный коммерческий риск. И вполне логично было бы оставить вопросы решения по рискам и возможной компенсации ущерба той или иной стороне самим этим сторонам, как собственно и происходит в большинстве случаев взаимоотношений коммерческих структур. Ведь, например, отвлекаясь от основной темы, клиент автомастерской может понести в результате некачественного ремонта автомобиля весьма значительный ущерб (отказало рулевое управление, автомобиль вылетел на автобусную остановку, разбился «в лепешку», при этом пострадали пешеходы) однако в этом случае государство не устанавливает одним из условий деятельности организации в области авторемонта страхование возможно причиненного ущерба клиенту или третьим лицам.
Непременное условие обеспечения уплаты таможенных платежей в размере 50 миллионов рублей для получения права работы в качестве таможенного брокера тоже вызывает ряд вопросов. Понятно, что государство заботясь о наполнении бюджета (а таможенные платежи составляют около 40 процентов бюджетных поступлений) хочет максимально обезопасить себя от действий заведомо недобросовестных либо неквалифицированных, которые могут повлечь ущерб казне. Однако, нынешнее таможенное законодательство не предоставляет в большинстве случаев возможности таможенному органу осуществить выпуск товара без поступления причитающихся к уплате таможенных платежей на счет таможенного органа. Причем плательщиком таможенных платежей (ст. 328 ТК) являются декларанты и иные лица, на которых обязанность по уплате таможенных платежей возложена Таможенным Кодексом. Таможенный брокер является одним из перечисленных лиц, поскольку п.2 ст. 144 ТК РФ установил ответственность таможенного брокера за уплату таможенных платежей с формулировкой: «… таможенный брокер несет такую же ответственность, как и декларант». Однако, таможенный брокер, являясь по Кодексу представителем декларанта, совершает таможенные операции от имени декларанта. Данная ситуацию уже требует разъяснения: с одной стороны никто не может требовать от таможенного брокера заключения с декларантом (от имени и по поручению которого брокер действует) заключения договора, который бы предусматривал обязанность брокера уплатить таможенные платежи (как говорится, любой договор есть выражение согласия, а согласие – продукт непротивления сторон). Но, в свою очередь, ничто не мешает таможенному брокеру составить текст договора с представляемым лицом (декларантом) таким образом, чтобы этот договор совершенно определенно предусматривал обязанность клиента произвести уплату причитающихся таможенных платежей на счет таможенного органа. Таким образом, обе заинтересованные стороны (и декларант, и таможенный брокер) всегда могут прийти к соглашению, которое не будет обременительным для обеих и, кроме того, позволит заинтересованной стороне (декларанту, поскольку он гораздо более брокера заинтересован в получении товара) выполнить свои обязательства перед государством по уплате таможенных платежей.
В тех же весьма нечастых случаях, когда законодательством разрешен выпуск товара без фактического поступления денежных средств на счет таможенного органа не видно принципиальной разницы, кто именно не выполнит свои обязательства по уплате таможенных платежей – декларант или выступающий от его имени брокер, поскольку ущерб бюджету будет нанесен и в том и в другом случае совершенно одинаковый. С точки зрения исключения подобных случаев гораздо предпочтительнее выглядит вариант, когда законодательно исключена возможность выпуска товаров без поступления денежных средств на счет таможенного органа: при этом брокер не будет обременен абсолютно ненужной ему обязанностью уплаты платежей, а государство получит полную гарантию уплаты всех причитающихся при таможенном оформлении денег. Кстати, по ныне уже не действующему законодательству именно такая норма и применялась, не вызывая протестов ни у участников ВЭД, ни у брокеров.
На взгляд автора, установленная Кодексом обязанность брокера нести ответственность за уплату таможенных платежей наравне с декларантом имеет только одну причину. В случае, если таможенный орган имеет сомнения в заявленной таможенной стоимости товара он вправе произвести условную оценку декларируемого товара, при этом сумма подлежащих уплате таможенных платежей может вырасти значительно – в разы и даже на порядок. И вот здесь брокера подстерегают крупные неприятности. Да, на стадии подписания договора с декларантом брокер имеет возможность указать на обязанность декларанта уплатить таможенные платежи до начала своих действий по таможенному оформлению товара. Однако, при подаче грузовой таможенной декларации сумма таможенных платежей исчисляется исходя из таможенной стоимости, заявленной на основе предоставленных декларантом документов и указанных в них сведений. Неприятные последствия этого брокер может ощутить на себе в полной мере, если в процессе таможенного оформления таможенный орган установит нарушения таможенных правил, ответственность за которое предусмотрена ст. 16 (1) КоАП РФ. В указанной статье говорится, помимо прочего, о том, что перемещение через таможенную границу товаров с использованием поддельных, подложных, либо недостоверных документов влечет за собой ответственность того лица, которое это перемещение совершило. В контексте понятий нового ТК под перемещением через таможенную границу товаров понимается фактическое пересечение товарами таможенной границы и все последующие действия с товарами до их выпуска таможенными органами. Таким образом, брокер, подавший декларацию от имени декларанта и заявив в ней таможенную стоимость товара на основе опять же предоставленных декларантом документов и изложенных в них сведений, может быть привлечен к административной ответственности, если в любой момент до выпуска товара таможенным органом будет установлено, что данные документы являются поддельными, подложными, либо недостоверными. То есть фактически на весь период выполнения своих обязанностей по договору с декларантом брокер становится заложником декларанта. При этом хочется отметить, что прежнее законодательство позволяло брокеру отказаться от заключения договора с лицом, перемещающим товары, в случае если брокер полагал, что налицо имеются признаки нарушения таможенных правил, либо такое нарушение готовится, в то время как новый ТК отказывает брокеру в праве не заключать договор с декларантом «при наличии у брокера возможности оказать услугу или выполнить работу» (п.4 ст. 139) без всяких прочих оговорок. Иными словами, если декларант имеет умысел на нарушение таможенных правил и обращается к брокеру, то брокер, во-первых, не имеет права отказать декларанту в заключении договора, а во-вторых, в случае, когда это нарушение будет установлено окажется «крайним». Стоит также отметить, что установить поддельность либо подложность предоставляемых ему декларантом документов и сведений, содержащихся в них, брокер не имеет никакой возможности, поскольку не располагает ни соответствующими законными полномочиями, ни техническими возможностями, ни профессионалами, обладающими специальными знаниями. Понятие же «достоверности» предоставленных брокеру документов и содержащихся в них сведений вообще, на взгляд автора, лежит за пределами юридической терминологии, поскольку достоверный – в общем смысле, это не вызывающий сомнений, а любой документ, выполненный с использованием внешних атрибутов и содержащий обязательные реквизиты (печать, подпись) разумеется, сомнений не вызывает.
Но, допустим, брокеру крупно повезло и декларант, обратившийся к нему, оказался добросовестным участником ВЭД – в процессе таможенного оформления таможенный орган не усомнился в предоставленных ему документах, однако, заявленная таможенная стоимость товара вызвала у таможенного сомнения. В соответствии с установленным нынешним законодательством порядком (ст. 153 ТК) в этом случае таможенный орган таможенный орган направляет декларанту требование осуществить корректировку таможенной стоимости и пересчитать размер подлежащих уплате таможенных платежей. Также таможенный орган вправе любым способом, предусмотренным ТК, произвести проверку сведений, заявленных при декларировании товаров, если обнаружены признаки того, что данные сведения, влияющие на размер уплаты таможенных платежей, могут являться недостоверными или такие сведения должным образом не подтверждены. При этом выпуск товара осуществляется таможенным органом при условии обеспечения уплаты таможенных платежей, которые могут быть дополнительно начислены по результатам указанной проверки.
Следовательно, таможня вправе, признавая, как уже упоминалось выше таможенного брокера лицом, ответственным за уплату таможенных платежей, принудительно взыскать (глава 32 ТК) с него сумму таможенных платежей, подлежащих уплате в результате произведенной таможенным органом корректировки таможенной стоимости товара в случае, если декларант откажется уплатить эти дополнительные платежи самостоятельно.
Брокер тысячу раз может оговорить в договоре с декларантом право на прекращение своих действий в случае неуплаты декларантом таможенных платежей, может оговорить сколь угодно большую неустойку за невыполнение декларантом данного пункта договора, но, согласно п. 5 ст. 144 ТК обязанности и ответственность таможенного брокера перед таможенным органом не могут быть ограничены условиями договора таможенного брокера с представляемым лицом.
Поэтому возможность расстаться с колоссальными средствами (напомню, размер обеспечения уплаты таможенных платежей которое должно обеспечить юридическое лицо для обретения статуса таможенного брокера увеличился по отношению к прошлому году в 200 (!) раз и ныне составляет 50 миллионов рублей) постоянно висит дамокловым мечом над головой брокера невзирая на то, что, как уже рассматривалось ранее, ни единого документа, необходимого для таможенных целей, за исключением тех, которые он получает от декларанта, брокер сам не изготавливает и, соответственно, не представляет в таможню.
Какие же преимущества дает организации статус таможенного брокера по сравнению с декларантом? Обращаясь к тексту ст. 127 «Права и обязанности декларанта», ст. 143 «Права таможенного брокера (представителя)» и ст.144 «Обязанности и ответственность таможенного брокера, (представителя)» видим, что круг обязанностей данных лиц практически одинаков. То же самое можно сказать и об их ответственности перед таможенными органами. А вот прав во взаимоотношениях с таможенным органом брокер имеет на одно больше, чем декларант: в соответствии с п.2 ст. 143 таможенный брокер вправе выступать поручителем перед таможенным органом за исполнение обязательств представляемым им лицом по уплате таможенных платежей если в соответствии с ТК требуется обеспечение их уплаты. Однако, во-первых, уплата таможенных платежей способом поручительства так же как и право плательщика на избрание данного способа уплаты таможенных платежей предусмотрены ст. 340 ТК, поэтому при декларировании товара самостоятельно, без помощи таможенного брокера, ничто не мешает декларанту реализовать свое право напрямую. Во-вторых, право выступить поручителем таможенный брокер имеет, однако стоит иметь в виду, что договор поручительства таможенный орган может с ним и не подписать, в противном случае законодатель мог бы обозначить право брокера гораздо более конкретно, к примеру: «таможенный орган обязан принять поручительство таможенного брокера за представляемое лицо в пределах суммы обеспечения уплаты таможенных платежей, которую предоставил таможенный брокер для включения в Реестр таможенных брокеров» Однако, поскольку подобной формулировки в ТК нет, возможность таможенного брокера выступить поручителем за представляемое лицо видится слегка эфемерной.
Кстати, в соответствии с п.1 (4) ст. 337 ТК исполнение обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов обеспечивается для осуществления деятельности в области таможенного дела – то есть, в том числе и для внесения в Реестр таможенных брокеров. Но в соответствии с п.2 той же статьи обеспечение уплаты таможенных пошлин, налогов не требуется в случаях, если таможенный орган имеет основания полагать, что обязательства, взятые перед ним, будут выполнены. На практике это, вероятно, может означать, что некое юридическое лицо, в отношении которого у таможенного органа имеются основания полагать, что обязательства данного лица в размере (еще раз напомню) 50 миллионов рублей, необходимых для включения в Реестр таможенных брокеров будут выполнены вполне может попасть в данный Реестр только лишь на основании своей, так сказать, хорошей репутации. По крайней мере, Таможенный кодекс такую возможность, на взгляд автора, предоставляет.
Подытоживая выше написанное, возникает вопрос. Для чего компании, желающей осуществлять деятельность на рынке оказания услуг в области таможенного дела приобретать статус таможенного брокера, если он требует колоссальных финансовых затрат (стоит отметить, что страхование ответственности возможного ущерба представляемому лицу до нынешнего года производилось в размере 10 000 МРОТ а с этого года увеличилось в 20 раз (до 20 миллионов рублей) ставит ее в зависимое положение от своих клиентов (ответственность за нарушения таможенных правил весьма велика и может быть не только административной, но и уголовной) требует определенных организационных мероприятий (установлена периодическая отчетность таможенного брокера перед таможенными органами – ст. 364 ТК и периодическая аттестация специалистов – ст. 147 ТК) и в то же время не приносит никаких видимых преимуществ? Говоря проще, для чего попу гармонь?
Давайте попробуем разобраться, может ли такая компания (или, допустим, физическое лицо) выступить в качестве представителя декларанта, не являясь при этом таможенным брокером,
В новом Таможенном кодексе существует 2 статьи, которые перечисляют круг лиц, полномочных осуществлять процедуру декларирования: ст. 16, которая устанавливает круг лиц несущих обязанность по совершению таможенных операций (а декларирование – это одна из многих таможенных операций) и ст. 126, в которой определены лица, имеющие право выступить в качестве декларанта. Причем ст. 126 значительно расширяет перечень таких лиц, включая в него помимо всех, указанных в ст. 16 еще и «…иных лиц, правомочных в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации распоряжаться товарами на таможенной территории Российской Федерации». Таким образом, представляется очевидным, что российское лицо, ввозящее товар по заключенной этим лицом внешнеторговой сделке в соответствии со ст. 16 несущее обязанность по совершению таможенных операций (и декларирования в том числе) имеет право в порядке предусмотренном гражданским законодательством доверить распоряжение этим товаром иному российскому лицу, наделив его полномочиями по совершению таможенной операции декларирования. Правда, возникает вопрос, а вправе ли само лицо, ввозящее товар распоряжаться этим товаром, до тех пор, пока он не выпущен таможенным органом? Ответ на этот вопрос содержится в 15 ТК, где говорится, что «Никто не вправе пользоваться и распоряжаться товарами и транспортными средствами до их выпуска, кроме как в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим Кодексом». В то же время пункт 2 этой же статьи гласит: «После выпуска товаров и транспортных средств пользование и распоряжение ими осуществляется в соответствии с заявленным таможенным режимом» Совершенно ясно, что до выпуска товара законодатель ограничивает распоряжение товаром перемещающим его лицом, а после выпуска распоряжение товаром ограничивается исключительно условиями таможенного режима, в котором товар выпущен. В то же время передача прав и обязанностей декларанта иному лицу, например, таможенному брокеру, прямо предусмотрена Кодексом. Поэтому, опираясь на уже цитированную ст. 126 ТК лицо, несущее обязанности декларанта (ст. 16) имеет возможность передать свои обязанности, а также свои права иному лицу (своему представителю, который вовсе не обязан обладать статусом таможенного брокера) наделив этого представителя полномочиями распоряжения в соответствии с договором, заключенным в рамках гражданско-правовых отношений. Достаточно, чтобы в данном договоре представителю поручалось заявить товар в определенный таможенный режим, поскольку заявление товара в избранный таможенный режим суть распоряжение товаром, так как это юридически значимое действие определяет дальнейшую судьбу товара – в зависимости от избранного режима он может либо обращаться на территории России без ограничений (выпуск для внутреннего потребления), либо в отношении пользования и распоряжения товаром будут должны быть соблюдены определенные ограничения (например, временный ввоз или переработка на таможенной территории) либо товар может быть путем заявления режима отчужден (отказ в пользу государства).
Мы все - и участники ВЭД, и государственные чиновники, и огромное число людей, занятых во всех областях деятельности, обслуживающей внешнеэкономическую деятельность заинтересованы в том, чтобы таможенное законодательство становилось более простым, доступным пониманию, способствующим развитию международной торговли. И принятие нового Таможенного Кодекса - очередной этап на этом пути. Однако если по прошествии некоторого времени он обрастет, как его предшественник, целой кучей подзаконных актов, которые будут пытаться изменить его положения, это будет обидным шагом назад. Ну а поскольку любой путь не бывает без мелких неровностей, хочется надеяться, что все попытки осмыслить положения нового закона будут способствовать сглаживанию таких неровностей и «расшивке узких мест», ведь без этого вряд ли можно было создать новый, в целом, неплохой документ.
|
