Обеспечение иска об отмене решения о классификации
 

Господа, вопрос следующий!

Таможня вынесла решение о классификации товара. Переклассификация из кода со ставкой 0% в код со ставкой 10%.

С решением мы не согласны. Обратились в Арбитражный суд с иском о признание решения классификации незаконным. Так же заявили ходатайство о налажонении обеспечительных мер в виде запрета таможенному органу выполнять действия в исполнение решения о классификации, а именно:
- выставлять требование об уплате доначисленных платежей;
- осуществлять действия по привлечению к административной ответственности.


Своим определением Арбитражный суд оставил ходатайство без движения и просит предоставить доказательства того, что неналожение обеспечительных мер может привести к затруднению исполнения судебного решения или к значительному ущербу заявителя.

Чем на ваш взгляд можно обосновать Арбитражному суду целесообразность наложения обеспечительных мер ???

Похоже, Вам в правовой раздел
http://www.tks.ru/forum/forumdisplay.php?f=106
Матёрые все там. А здесь в основном ПРОКОД и АВЫЗАМУЖЕМ:)

Если требование об уплате еще не выставлено, то трудновато будет...

Можно, конечно, попробовать суду разжевать что-то вроде: "принятие таможней оспариваемого решения о классификации товара повлечет доначисление таможенных платежей, предложение о добровольной уплате или выставление требования об их уплате, а неисполнение требования об уплате таможенных платежей в установленный срок будет являться основанием для взыскания задолженности в бесспорном порядке посредством направления в банк инкассового поручения. Решение о бесспорном взыскании может быть принято таможенным органом не позднее 30 дней со дня истечения срока исполнения требования об уплате таможенных платежей.При таких обстоятельствах испрашиваемая обеспечительная мера будет направлена на предотвращение причинения заявителю значительного ущерба, то есть целесообразна."

А при уже предъявленном требовании об уплате обосновывают, в основном,одним и тем же(из определений о принятии обеспечительных мер):

"В случае удовлетворения заявленных требований, суду по правилам п.3 ст.201 АПК РФ надлежит обязать государственный орган устранить допущенные нарушения. Таким образом, если на момент принятия судебного акта по данному делу оспариваемые ненормативные акты будут исполнены, то данный факт затруднит, либо сделает невозможным исполнение судебного акта в части устранения государственным органом допущенного нарушения и может повлечь сложный порядок возвращения необоснованно взысканных сумм."

"Применение судом обеспечительных мер позволяет защитить субъективное право заявителя и обеспечить равенство сторон в процессе, поскольку таможенный орган в силу своей природы обладает властными полномочиями, что ставит стороны в неравное положение."

"Бесспорное взыскание необоснованно начисленных таможенных платежей в сумме ….. рублей причинит организации значительный ущерб, существенно осложнит финансовое состояние организации в силу применения контрагентами штрафных санкций за неисполнение договорных обязательств, в частности по контракту с компанией «…..», что подтверждается копиями контракта и расшифровкой кредиторской задолженности."

"Необходимость принятия обеспечительных мер ООО «.…» обосновало тем, что исполнение решения таможенного органа повлечет списание со счетов Общества … рублей, что не позволит в настоящее время в полном объеме погасить задолженность перед сотрудниками организации по заработной плате и приведет к нарушению сроков уплаты страховых взносов в бюджет."
"Кроме того, общая кредиторская задолженность по текущим платежам Общества составляет …. рублей, что подтверждается последним бухгалтерским балансом и расшифровкой кредиторской задолженности, представленной заявителем.
Данные обстоятельства могут привести к нежелательным финансовым рискам Общества, нарушению его деятельности, к задержке по выплатам сотрудникам, работающим в организации и невыполнению обязательств в социальной сфере, причинит организации значительный ущерб, не позволят в полном объеме погасить задолженность перед сотрудниками организации по заработной плате и приведет к нарушению сроков уплаты страховых взносов в бюджет."

"Необходимость применения таких мер заявитель обосновал тем, что, по его мнению, в случае непринятия обеспечительных мер, общество не сможет оформлять в таможенном отношении поступающий в его адрес товар, и исполнять свои обязательства перед контрагентами по заключенным договорам поставки, что приведет к значительным убыткам заявителя и причинит ущерб третьим лицам."

"В обоснование заявления о принятии обеспечительных мер Общество указало, что бесспорное взыскание денежных средств в сумме … руб. таможенных платежей причинит значительный ущерб заявителю и приведет к остановке деятельности предприятия в целом."

"Из представленных заявителем документов видно, что у него имеются обязательства по кредитным договорам и договорам займа в сумме … руб. Бесспорное взыскание … руб. может привести Общество к неисполнению обязательств по кредитным договорам."

"Кроме того, непринятие обеспечительных мер будет препятствовать немедленному восстановлению прав и законных интересов заявителя в случае удовлетворения заявленных требований, как это предусмотрено частью 7 статьи 201 АПК РФ.
Из представленных документов: предварительного бухгалтерского баланса, предварительного отчета о прибылях и убытках, следует, что заявитель является платежеспособным.
Учитывая изложенное, по результатам рассмотрения настоящего ходатайства, суд считает, что обеспечительная мера связана с предметом заявленных требований, соразмерна ему и обеспечивает защиту имущественных интересов заявителя, не нарушая при этом баланс частных и публичных интересов."

"Общество сослалось на причинение значительного материального ущерба и остановку работы предприятия в случае бесспорного исполнения оспариваемых актов"

"Из представленных Заявителем документов видно, что у него имеются обязательства по кредитным договорам и договорам займа в сумме … руб., показатели прибыли по сравнению с предыдущим годом сократились вдвое. В условиях финансового кризиса в Российской Федерации и резкого сокращения поступления денежных средств, бесспорное взыскание и изъятие вышеуказанных сумм из хозяйственного оборота может привести Общество к неисполнению обязательств перед банками по кредитным обязательствам, что может привести к остановке работы предприятия."

"При удовлетворении арбитражным судом требований Заявителя о признании недействительным вышеназванного решения и требования, таможенный орган будет обязан вернуть взысканную сумму, но в период с момента ее взыскания до момента возврата Заявитель будет лишѐн возможности пользоваться средствами, принадлежащими ему по праву."

"ООО «…..» просит приостановить действие данного требования в связи с тем, что его немедленное исполнение «может значительно ухудшить экономическую ситуацию Общества."

"Исполнение оспариваемого требования лишит общество возможности своевременно рассчитываться с контрагентами и своевременно выплачивать заработную плату, общество заявило о принятии обеспечительных мер."

"В обоснование своего ходатайства ООО «…» ссылается на то, что исполнение оспариваемых ненормативных актов может причинить значительный ущерб заявителю, поскольку изъятие денежных средств повлечет приостановку выполнения финансовых обязательств перед клиентами, неисполнение которых в свою очередь повлечет применение финансовых санкций, парализует осуществление основной деятельности предприятия."

"Непринятие обеспечительной меры может повлечь за собой причинение ему большого ущерба, так как сумма взыскания налога и пени в указанных размерах существенно влияет на финансово-хозяйственную деятельность Заявителя. Кроме того, ввиду отсутствия денежных средств на расчѐтных счетах Заявителя, взыскание по Решениям и Требованию может быть обращено на иное имущество, которое состоит на основных средствах, участвующих в производстве, и запасов сырья, общая стоимость которых сопоставима
с суммой, необходимой для исполнения Решений и Требования. Продажа основных средств и сырья вообще исключает какую-либо дальнейшую деятельность Заявителя."

"В обоснование необходимости принятия мер заявитель пояснил, что непринятие мер по обеспечению заявления может повлечь бесспорное списание с его счета денежных средств, доначисленных на основании
оспариваемого решения, что сделает невозможным исполнение им обязательств перед контрагентами и повлечет причинение значительного материального ущерба как самому заявителю, так и третьим лицам,
состоящим с ним в договорных отношениях."

"Кроме того, непринятие мер по обеспечению заявления может затруднить выполнение предпринимателем своих обязательств перед контрагентами по заключенным договорам. Суд также принимает во внимание, что в собственности предпринимателя находится земельный участок площадью … кв.м (свидетельства о государственной регистрации права №… от …г.), а также жилой дом общей площадью … кв.м (свидетельство о государственной регистрации права № 280163 от … г.). То есть в случае отказа в удовлетворении заявленных требований предприниматель будет иметь возможность оплатить таможенные платежи, доначисленные на основании оспариваемого решения, в том числе за счет имеющегося у него имущества."

"В обоснование заявленного ходатайства Общество ссылается на то, что в случае принудительного взыскания денежных средств заявителю будет нанесен несоразмерный значительный ущерб, а также повлечет приостановление исполнения заявителем обязательств по гражданско-правовым договорам и налоговым платежам. Кроме того, заявитель также указывает, что в случае приостановления платежей по обслуживанию кредитов, деятельность заявителя может быть приостановлена."

"Рассмотрев доводы заявителя и представленные им документы (справка о среднемесячном фонде заработной платы, отчет о прибылях и убытках, копии книги залогов), принимая во внимание значительность оспариваемой суммы (… руб.), а также необходимость соблюдения баланса публичных и частных интересов, арбитражный суд считает подлежащим удовлетворению ходатайство заявителя."

Карочи.
1) АВЫЗАМУЖЕМ?"(С)
2) Неправильно суду задача поставлена. Надо просить не о запрещении доначислять, а о б условном выпуске с обеспечением.

А зачем таможне выставлять требование о доплате ?. Есть решение о классификации товара. Пока не признано судом незаконным- действует. Декларант если хочет выпустить товар доплачивает, не хочет ТД полежит некоторое время и откажут в выпуск из- за отсутствия ТП. Или есть требование доплатить ?
Так же непонятно ходатайство о не привлечении к административной ответственности. Привлекут, оспорите, к этому времени дело о классификации будет закончено, хотя еслт товар описан правильно таможни сейчас за неправильный код не привлекают с учетом позиции ВАС РФ по этому вопросу.

А не подгоните ссылку на позицию ВАС ... ?:)

указание в таможенной декларации неправильного кода товарной номенклатуры, если это не сопряжено с заявлением при описании товара недостоверных сведений о свойствах и характеристиках товара, влияющих на его классификацию, не может быть отнесено к противоправному деянию, образующему объективную сторону правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 16.2 КоАп.
Данный вывод следует из Постановлений Высшего арбитражного суда РФ от 3 февраля 2004 г. N 12133/03 и от 18 августа 2005 г. N 1837/05.

Это начало процесса, были и еще более поздние. Ищите, найти легко, в том числе на форуме.

Еще. см. обобщение практики.
http://faspo.arbitr.ru/pract/obzori_suda/12346.html
http://www.akdi.ru/scripts/normdoc/smotri.php?z=908

Так может они уже выпустились (да еще и с годик назад)...

чихать таможня хотела на все ФАСы и ВАСы...так шо АП вам однозначно нарисуют...

При раздаче доброты в очереди тебя не было...;)

Он её по решению суда получал. :D Без очереди...

И срабатывает иногда... Тот же ВАС не так однозначно с кодом и АП решает (правда-зацепка в виде недостоверного описания товара в деле 2010 года была).

Фото в студию!!!:D

Да конечно выпустились под обеспечение...

Таможня вынесла определение о возбуждении дела об АП... в котором упоминает о чудо-уведомлении о необходимости доначисления, которое они якобы нам отправляли, но что то мы не припомним ))


Кстати а как можно рассмотрения дела об АП затянуть, если назначено уже на середину этого месяца ???

Сходите к адвокату )))

Да никогда к нему не ходили и не планируем...

А смысп ? Дело по вашему заявлению о оспаривании кода займет месяце 6-8, так не затянешь. я полагаю.А по какой статье АП 7. Причем уведомление в деле об АП 7

Ну вот и вопросы по существу...

ст. 16.2 КоАП

Причем тут уведомление ??? )))

Да дело в том, что по неизвестным для нас причинам мы так и не получили уведомление с требованием о доначислении и уплаты. А в определении о возбуждении дела об АП, фигурирует фраза, что декларант уведомлен об этом (уведомление б/н от 27.12.2010 г.)

Все свидетельствует о недобросовестности таможенного органа...


6-8 месяцев ??? Это круто!!! в 4-5 думаю влезем в первой инстанции... предварительное заседание уже назначили... кстати уже через 25 дней с момента заявления при допустимых 60... Мы так же заявили ходатайство об обеспечительных мерах... Его оставили без движения... дали 10 дней на сбор доказательств в обоснование необходимости применения данных мер... работаем... Вот я и ударился в филосовию обеспечительных мер применительно к таможенным вопросам...

с момента возбуждения дела об АП...вы в любой момент имеете право знакомиться с материалами дела и снимать снего копии....знакомитесь...фоткаете требование об уплате....прикладываете к ходатайству...и делаете дополнение к иску о признании недействительным требования об уплате в одном деле по коду...в рамках АП ходатайствуете о проведении экспертизы...затем вызываете эксперта...и т.д....когда таможня вынесет Постановление о привлечении к адм. ответственности...обжалуете...его в арбитраже по месту своей регистрации...и в этом процессе вносите ходатайство о приостановке дела...до вступления в силу решения Арьитража по коду 9который вы уже запустили)...

если дата рассмотрения дела об АП назначено, Вы можете немного подзатянуть процесс рассмотрения подавая ходатайства. Главное что бы их удовлетворяли. А зная людей в Зеленоградской таможне врятли Вам это удастся.

А так как правильно Риддик расписал - обжалуйте класрешение. При получении копии постановления обжалуйте постановление в арбитраж, где заявите ходатайство о приостановлении производства до принятия и вступления в законную силу судебного акта по делу об обжаловании класрешения.

Благодарю... так вот я и хочу убедится... возможно ли в процессе обжалования в арбитражном суде решения о классификации, получив определение об обеспечительных мерах, тормознуть дело об АП, которое рассматривает таможенный орган ??? Или же это два независимых процесса и даже если нам удовлетворят ходатайство о приостановке действия решения о классификации и мы предоставим определение об этом прямо на день рассмотрения дела об АП таможенному органу это не помешает вынести дело об АП ???

Отлично сказано ))) Главное, чтобы их удовлетворяли ))))

Ну таможня то у нас тверская но быки упертые... такое исполняют... А Вовка Путин кричит... хватит кошмарить бизнес... хватит кошмарить бизнес...

Суд то зачем об этом просить ???

Под обеспечение таможня и два контейнера с гердосом выпустит... Нас сразу же выпустили...

Кстати об обеспечении...


Господа, поясните пожалуйста следующий механизм...

Допустим обеспечение составляет 800 тыс.(10%) мы загоняем на счет таможни 1 млн. и предоставляем п/п
На обратной п/п отдел платежей ставит отметку "зарезервировано 800 тыс. остаток 200 тыс." (составляется т.н. таможенная расписка - ТР)

Далее после выпуска товара вынесено решение о классификации, которым таможня конечно же изменила код и предлагает уплатить доначисленные платежи, в размере внесенного обеспечения...

Как я понимаю эти зарезервированные 800 тыс. по прежнему наша собственность до тех пор пока мы сами не подтвердим таможне намерения их уплатить или пока таможня не обратит на них взыскание...

Так вот вопрос... какова судьба этого обеспечения? в каком порядке таможня будет его списовать в счет оплаты доначисления ?

таможня выносит решение о зачете денежного залога.
это решение вам тоже придется обжаловать.

относительно ходатайств в ходе рассмотрения дела об АП то как получится. из практики были таможни которые шли на встречу и отклывали рассмотрение (удовлетворяли) ходатайства, а были и те которые не парили мозг себе и выносили постановление по делу об АП.

Так с какими же ходатайствами придти на АП ?

У нас есть две экспертизы против таможенной экспертизы...

пар вопросов
1. протокол уже составлен? если да, то когда - число
2. назначено рассмотрения дела? если да, то на какое число?

относительно ходатайств
вопрос по какой статье вас привлекают? ч.2 ст. 16.2 КоАП РФ? что в протоколе вам вменяют? что конкретно прописано про графу 31 декларации? неполные, недостоверные сведения о товаре?

что прописано в экспертном заключении таможни?
как вы проводили экспертизы? были ли от вас ходатайства? какким образом отбирались пробы и образцы? - это необходимо для того что бы ответить на вопрос - а будут ли в принципе рассмотрены ваши экспертные заключения.

ваши экспертизы могут быть приобщены к материалам дела по ходатайству лица до рассмотрения дела по существу.

на рассмотрение по АП вы можете прийти с ходатайствами:
1. отложения рассмотрения до ... числа в связи с обжалованием класрешения (копию заявления и определения суда)
2. ходатайства о приобщении к материалам дела своих экспертиз + либо прекращения дела в связи с отсутствием события АП либо ходатайство о назначении еще одной экспертзы.
3. ходатайства о рассмотрении вопроса о применении положений статьи 2.9 КоАП РФ - прекращение производства по делу в связи с малозначительностью правонарушения.

Протокол мы еще не видели... видели только определение о возбуждении дела об АП... Таможня осуществила опрос декларанта и брокера...
Заседание на след неделе... ч.2.ст.16.2 КоАП РФ, Что вменяют ???

Недостоверное указание сведений в графе 31 влияющее на размер подлежащих уплате ТП... Арбитражный суд принял к производству заявление об отмене решения о классификации... предварительное заседание назначено на конец февраля...


По поводу ходатайств:

1. отложения рассмотрения до ... числа в связи с обжалованием класрешения (копию заявления и определения суда)

Это типа отложить месяцев так на 5 ??????

2. ходатайства о приобщении к материалам дела своих экспертиз + либо прекращения дела в связи с отсутствием события АП либо ходатайство о назначении еще одной экспертзы.

Они событие раздули из ложного заключения эксперта ЦЭКТУ (не побоюсь слова ложное, грамматно разводку спланировали) Если мы декларировали дерево - деревом, а идентификационная экспертиза дерево признала оловом... То они всегда прикроются фразой у нас нет оснований не доверять эксперту ЦЭКТУ...

Единственное, что... можно продавить ситуацию, что продавец у которого мы купили товар для экспорта предоставил документы и объявил нам товар как "дерево" и оснований не доверять этому у нас тоже не было...

А вот ходатайство еще одно влупить можно... )))

3. Да размер боюсь не прокатит...

что за заседание? у вас на руках копия определения о назначении даты, веста и времени рассмотрения вашего дела есть?

Заседание - в смысле рассмотрение дела об АП должностным лицом таможенного органа...
Мы получили телеграмму об этом...

Они обязаны предоставить определение ???

Кстати, если мы в другом регионе мы ведь имеем право заявить ходатайство о рассмотрении дела об АП в таможенном органе по месту нашего нахождения ?

"Таможня осуществила опрос декларанта и брокера..." А Вы то кто ?
Потом, если был брокер почему АП по ч. 2 ст. 16.2 не на брокера ? Это его статья.

если административное расследование не проводилось, то да, заявляйте.

о назначении даты, времени и места рассмотрения дела об Ап выносится определение. Но из практики таможня направялет телеграмму, а копия определения по почте заказным идет.

Извиняюсь, оговорился... Декларанта и специалиста таможенного оформления, действующего по доверенности...

Мы - декларант!

вообще то я тут подумал... в отношении юрлиц такие вещи вообще не предусмотрены...

Только физики по месту жительства ...

Если не секрет, то с какого на какой код Вас переквалифицировали и чем мотивировали?

Вот тема где все рассказано...

Тема


А мотивировали ошибочным заключением эксперта ЦЭКТУ... но скорее всего заведомо ложным...

других...тама делать...не умеють...

Есть результаты сторонней экспертизы, опровергающие ЦЭКТУ?
Попросите письмо у производителя, подтверждающее вашу позицию. Возможно, у них есть какой-либо местный сертификат, где указывается метод производства.
Несите все это в ОТ, с жалобой - это приостановит АП до их решения, а они, в свою очередь будут ждать решения суда, чтобы не выглядеть дураками в будущем. :cool:
Да, возможно вам назначат таможенную ревизию, проверьте бухгалтерию.

Да там какого то зеленого подставили (Стаж-менее года)

Если, что на него всех собак и спустят...

Сторонние результаты ???

Конечно есть! Да еще какие! И металлографическое исследование... и иллюстрированный отчет ТПП о процессе производства товара...

Жаль только они не на контрольных пробах таможни сделаны... но в суде арбитражную пробу затребуем... и тогда таможне не отвертется...

А что такое ОТ ???

в четверг рассмотрение в таможне дела об АП и меня волнует вопрос как его затянуть до тех пор когда мы получим определение арбитражного суда о приостановке действия решения о классификации...